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我國民法典分編編纂中的幾個問題

十三屆全國人大常委會專題講座第六講
王利明

 

委員長、各位副委員長、秘書長、各位委員:

  民法典被譽為“社會生活的百科全書”,是市場經濟的基本法,是保護公民權利的宣言書,也是解決民商事糾紛的基本依據。2014年10月23日,中國共產黨第十八屆四中全會通過的《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》作出了“編纂民法典”的部署,這是一個重大的政治抉擇,具有深遠的歷史意義和現實意義。按照黨中央同意的民法典編纂工作“兩步走”的思路,即先制定民法總則編、再編纂民法典各分編。2017年3月15日,十二屆全國人大五次會議審議通過了《中華人民共和國民法總則》。民法總則的頒行,完成了編纂民法典工作的第一步,在中國民事立法中具有里程碑意義,為民法典編纂工作奠定了堅實的基礎。目前,立法機關正在加緊推進民法典各分編的編纂工作,力爭在2020年全部完成民法典編纂工作。作為一名幾十年從事民事法律理論研究和教學的學者,我對此倍感興奮和鼓舞,對自己能參與這項偉大的立法工程也倍感榮幸。

  民法典各分編涉及的內容廣問題多,其中不少問題的理論性和實踐性都特別強,編纂民法典各分編是一項復雜的工程。如何做好民法典各分編的編纂工作是各界共同關注的問題。下面,我從一名學者的角度對做好民法典分編編纂工作匯報幾點體會和認識。匯報的主要內容有四個方面:一、民法典分編的構成;二、民法典分編編纂應堅持的原則;三、民法典分編編纂應解決的主要問題;四、民法典分編編纂應當妥善處理的幾個關系。

  一、民法典各分編的構成 

  民法典體系是按照一定邏輯科學排列的制度和規則體系,它是成文法的典型形態。法典化就是體系化,大陸法之所以稱為民法法系,就是因為它以民法典為基本標志。民法典又特別重視體系,這個體系包括形式體系(即民法典的各編以及各編的制度、規則體系)和實質體系(即民法典的價值體系)。我國民法典各分編到底由幾編構成,自民法典編纂工作開展以來,理論界和學術界既有共識也有不同意見。看待這個問題,既要從理論體系的角度,也要有歷史和世界的眼光。

  從世界范圍來看,大陸法國家基本上形成了如下兩種民法典體系:一是德國民法典的五編制體系,這一體系來自于羅馬法,主要是由總則、債權、物權、親屬、繼承各編組成;二是法國民法典的三編制體系,法國民法典最初由人法、財產法以及財產取得方法三部分組成,簡稱為三編制的體系。這兩大體系對大陸法系各國民法典的影響很大,但近幾十年來,法國率先突破了自己的三編制體系,適應金融擔保的需要,單設了擔保一編。近幾十年制定的民法典,如荷蘭民法典、魁北克民法典等,都采取了與德、法民法典有所不同的體例安排。總的來說,民法典體系雖然反映了民法的發展規律,但也要根據本國的法律傳統、現實需求而發展變化,因而不存在一成不變的體系。比如,荷蘭民法典就根據其海運發展的現實需要而單設運輸一編。而魁北克民法典出于保障債權的需要而單獨設立了“優先權和抵押權”一編。

  本次常委會初次審議的我國民法典各分編草案采用了六編制的體例,從總體上說,這個體系是以民事權利為中心而構建起來的,即由物權、合同債權、人格權、婚姻家庭中的權利(親屬權)、繼承權以及對權利進行保護的法律即侵權責任編所構成。這表明我們的民法本質上是一部權利法,民法典分編通過全面保障民事權利,全面體現和貫徹了法治的價值。另外,這一體系構建也是我國多年來民事立法和司法實踐經驗的總結,我國民法通則在民事權利的列舉中,重點規定了物權、債權、人格權等權利,因此,民法典分編實際上是民法通則以來我國民事立法傳統的繼承和發展。

  二、民法典分編編纂應堅持的原則 

  編纂民法典,既要“編”又要“纂”。“編”就是要將現有的物權、合同、人格權、婚姻家庭、繼承、侵權責任等民事法律和制度進行系統整理、統合。自改革開放以來,我國已經制定了合同法、物權法、擔保法、婚姻法、收養法、繼承法、侵權責任法等民事法律,編纂民法典各分編需要對這些民事法律進行科學化、體系化的整理。“纂”就是要結合我國改革開放實踐中出現的各種新情況、新問題,確立新的制度。因此,我國民法典編纂不是對現行法的簡單匯編,而是要在總結現行立法和司法經驗的基礎上,進行必要的制度完善、設計和創新。

  與民法總則相比,民法典分編涉及的內容更多,更復雜,如何讓民法典分編的規定更合理更科學,關鍵是要確立好民法典分編編纂的原則。我認為,民法典分編的編纂應當堅持如下原則:

  ——必須堅持正確的政治方向。我們的民法典編纂工作要以習近平新時代中國特色社會主義思想為指導,完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系,建設中國特色社會主義法治體系,建設社會主義法治國家,發展中國特色社會主義法治理論。進入新時代以來,我國社會主要矛盾已經轉化,人民群眾美好幸福生活的需求發生了轉變,民法典應當以實現好、發展好、維護好人民群眾對美好幸福生活的向往為主要內容。例如,在人民群眾物質文化生活得到極大提高的情形下,對人格尊嚴保護的需求日益強烈,因此,民法典應當根據十九大報告的要求,強化對人格權的保護,維護個人的人格尊嚴。同時,我們的民法典還應當充分將社會主義核心價值觀納入其中,充分體現加強生態文明建設等黨的政策。例如,合同編應當貫徹“誠信”這一社會主義核心價值觀,合同的訂立、履行等各個環節都應當體現誠信的要求;還要通過見義勇為、無因管理等制度,鼓勵人們多行善舉,多做好事,弘揚社會正氣。侵權責任編應當貫徹習近平生態文明思想,通過生態損害責任、環境修復責任等方式,強化對生態文明的保護。

  ——必須推進科學立法、民主立法,以民法典促發展保善治。“法律是治國之重器,良法是善治之前提”。民法典分編內容復雜,涉及面很廣,在社會生活中的作用巨大,需要全面規劃,科學設計,集思廣益,穩步推進。一方面,任何一個國家的民法典都是一個國家法制精神、法制文化的集中體現,代表了一個國家和民族的法治發展水平,因此,必須要通過科學立法,確保民法典既體系完整、邏輯嚴謹、規則精密、制度完善,符合法律科學的內在規律,又要反映市場經濟發展和市民生活的客觀規律,具有時代性和前瞻性。另一方面,民法典涉及面非常廣泛,涵蓋了現代社會生活的基本要素,即財產權、合同、家庭等制度,每個人一生可能不和刑法打交道,但幾乎每天都要和民法打交道。因此,民法典可以說是市民生活的百科全書,關系到老百姓的切身利益,民法典要實現對人從生前(如胎兒利益的保護)到死后(如死者人格利益保護)各個階段的保護,貫穿人的社會生活的全過程,讓每個人都將在民法慈母般愛撫的眼光下走完自己的人生旅程。所以,民法典的編纂必須要充分聽取民眾意見,匯聚萬眾智慧,充分反映民意。

  ——必須從中國實際出發,總結中國經驗,解決中國的現實問題。一是要立足于中國國情。民法典分編的編纂應當致力于維護社會主義基本經濟制度,從我國社會主義市場經濟的現實需要出發,密切結合改革開放的實踐,總結改革中行之有效的做法和經驗。民法典必須反映改革成果,服務、支持和保障改革開放,保障新時代中國特色社會主義現代化建設。二是要總結中國的理論和實踐智慧。民法典應當吸收我國立法、司法和法學理論研究的成果,總結我國法治建設經驗,同時適當借鑒國外先進的立法經驗,使我們的民法典真正成為一部立足我國國情、具有鮮明的中國特色、屹立于世界民法之林的法典。三是要解決中國的現實問題。問題是時代的聲音,民法典應當直面中國的問題,回應改革開放和現代化建設之中出現的新情況、新問題以及廣大人民群眾高度關注的現實問題。例如,農村土地的三權分置、住宅建設用地使用權自動續期、網絡交易平臺的法律地位和責任、大數據產業發展中的個人信息保護問題等。民法典還應當凝聚改革共識,確認改革成果,并為進一步的改革提供依據,從而推動改革進程,引領改革發展,實現國家治理體系和治理能力的現代化。

  ——必須充分反映時代精神和時代特征,體現與時俱進的品格。古人云:“明者因時而變,知者隨事而制。”我們要制定的民法典是21世紀的民法典,必須要回應21世紀的時代需要,彰顯21世紀的時代特征。如果說1804年的法國民法典是19世紀風車水磨時代民法典的代表,1900年的德國民法典是工業化社會民法典的代表,那么,今天我們要制定的民法典則應當成為21世紀互聯網、高科技時代民法典的代表,我們的民法典應當充分反映時代精神和時代特征,真正體現法典與時俱進的品格。例如,合同編、侵權責任編要充分反應電子合同和網絡侵權等新問題。再如,人格權獨立成編既是新中國社會發展成果的立法體現,也是對互聯網、大數據、高科技發展的立法回應,更是人民群眾美好幸福生活的重要保障。

  三、民法典分編編纂應解決的主要問題 

  民法典各分編涉及的問題紛繁復雜,我認為,在編纂過程中需要重點解決如下幾個問題:

  (一)加強民生保障,維護百姓權益 

  黨的十八大以來,我們黨特別重視民生保障,黨的十八屆五中全會提出了以人民為中心的發展理念,黨的十九大進一步闡述了這一理念的深刻內涵,更加強調保障民生。什么是民生?最大的民生就是老百姓的權益問題,只有切實保護公民的人身權和財產權,才能真正保護廣大人民群眾的利益,也才能真正解決老百姓民生保障最為重要的問題。民法典分編應通過具體的制度設計,保障個人的人身權和財產權,有力地維護老百姓的民生,保障老百姓的幸福生活。

  1.規定居住權制度。所謂居住權,是指居住權人對他人所有的住房以及其他附著物所享有的占有、使用的權利。居住權制度對于解決非繼承人的居住問題、離婚后需要經濟幫助的一方的居住問題、以房養老問題等,都具有重要的現實意義。比如說,被繼承人在生前為長期照顧其生活的人設置了居住權,而房屋由其子女繼承,如果不在物權法中規定居住權為物權,而只是通過合同關系解決,則房屋一旦因買賣等原因發生產權變動,該合同權利將無法對抗第三人,居住權人的權益就難以得到承認和保障。此外,設置居住權制度也是完善住房供應體系的重要舉措,是緩解住房緊張問題、實現“居者有其屋”的目標的有效機制。由于現行物權法中并沒有承認居住權為物權,因此,民法典物權編應當對居住權的設立、效力、消滅等問題作出規定。

  2.完善建筑物區分所有權。改革開放以來,我國推行公有住房改革,逐步實現了住宅的商品化,而且商品化的房屋大多采用建筑物區分所有的形式。與此同時,城市化進程的加快使得土地資源日益稀缺,人們的居住方式開始從獨門獨戶向建筑物區分所有發展。我國物權法規定了業主的建筑物區分所有權制度,有效地解決了住宅商品化以后的基本法律依據問題,保障了老百姓對其房產所享有的基本權益。但從實踐來看,該制度的運行也出現了一些問題,需要民法典分編予以完善。例如,業主就重大事項的表決程序雖然注重了保護業主的利益,但是表決程序的設計過于苛刻,造成實踐中難以形成合法決議,不利于及時維護業主的權益,民法典分編應當適用放寬表決程序。

  3.規定物業服務合同制度。隨著我國城市化進程的加快和人們居住方式的變化,與物業服務相關的糾紛也日益增加,這就有必要在法律上對物業服務合同作出規定,以更好地處理相關糾紛。雖然《物業管理條例》已經對物業服務合同作出了規定,但其效力層級較低。而且,隨著實踐的發展,該條例的部分內容已經不能滿足社會的需要。因此,我國民法典合同編應當回應我國現實需要,積極總結既有的立法、司法實踐經驗,將物業服務合同作為獨立的典型合同加以規定。

  此外,民法典合同編中還要強化對契約正義和實質公平的保護,如強化對承租人等社會弱勢群體的保護。從實踐來看,在房屋、車位、車庫等租期屆滿后,出租人可能會將其出租給他人,承租人生活的穩定難以得到保障,這就有必要規定承租人到期后優先續租的權利。再如,為強化對消費者的保護,也有必要對提供水電氣等公共產品提供者的強制締約義務作出規定,以保障人民的基本生活需要,保障民生。

  (二)強化環境保護,建設美麗中國 

  無論是全面建成小康社會,還是建成社會主義現代化強國,綠色生態都是其中不可或缺的部分。人與自然發展不平衡、不能滿足人民日益增長的生態環境需求也是新時代主要矛盾的重要內容。黨的十九大報告提出,要“像對待生命一樣對待生態環境,統籌山水林田湖草系統治理,實行最嚴格的生態環境保護制度”。為此,在民法典編纂中,建議重點解決如下問題:

  一是需要進一步健全環境保護法律制度,加大環境污染侵權賠償的力度。應當從過去單純依賴行政罰款逐步轉化到注重損害賠償;從過去僅賠償受害人直接損失到逐步增加對生態損害的賠償,增加污染者的違法成本,擴充其賠償范圍;從單一的侵權損害賠償轉向多元化的救濟機制,建立侵權賠償、責任保險、社會救助基金相互協調、互為補充的多元化救濟機制,多管齊下,以綜合、有力的手段形成強有力的環境保護體系。

  二是加大對生態環境損害的救濟,規定生態環境的修復責任。環境污染可能造成生態環境和自然條件的惡化,這種改變即便沒有造成具體的個人損害,也侵害了公共利益,使社會蒙受了損害。侵權責任編應當把生態損害的救濟納入其中。也就是說,環境污染侵權不僅要賠償民事主體的損害,而且要強化對生態和環境的修復,解決環境侵權中“違法成本低、執法成本高”的難題。對于故意污染環境、破壞生態的,可考慮適用懲罰性賠償。

  三是為生態環境損害公益訴訟提供實體法依據。環境污染侵害的不僅僅是私權,還侵害了公共利益。為了更好地保護環境公共利益,我國已規定了環境損害公益訴訟制度。完備的民事實體法規則有利于環境損害公益訴訟制度更好地發揮作用。民法典各分編,特別是侵權責任編應當對生態環境損害的賠償范圍等內容做出規定,為生態環境損害公益訴訟制度提供堅實的實體法基礎。

  四是物權編應強調物的利用和處分要節約資源、保護環境,禁止濫用權利污染環境。此外,民法典分編還應當有效規范相鄰關系中的粉塵、煙氣、噪聲、輻射、電磁波等各種不可量物侵害所致的責任。

  (三)強化人格權保護,保障人格尊嚴 

  按照馬斯洛的“需求層次理論”,當人的物質生活需要基本得到滿足后,對文化和精神生活的需求越來越強烈,尤其是對人格尊嚴的需要更加凸顯。在我國進入新時代以后,人民物質生活條件得到了極大改善,人民群眾就會有更高水平的精神生活追求,就希望過上更有尊嚴、更體面的生活,對人格尊嚴等方面的需求更為強烈。人民日益增長的美好生活需要體現為從實現外在物質文化需要向同步追求精神心靈需求的轉變,不僅要求充分保障財產權,而且期待人格尊嚴能夠獲得尊重,名譽、榮譽、隱私、個人信息等人格權能夠得到有效保護。黨的十九大報告在民生部分提出了要保障公民的合法權益,并且特別強調了對人格權的保護,這實際上就是將人格權的保護作為保障人民美好幸福生活需要的重要內容,突出了人格權保護的重要價值。實踐中,網絡謠言、網絡暴力、“人肉搜索”、信息泄露等現象層出不窮,其侵害的對象主要是公民的名譽、隱私和個人信息,網絡空間“侵權易、維權難”的問題嚴重,因此,有必要在總結我國立法司法實踐經驗基礎上,加強人格權立法。本次常委會審議的民法典各分編草案設置獨立的人格權編充分體現了黨中央和立法機關對人格權保護的高度重視。

  在人格權編中,需要重點解決如下幾個方面的問題:

  一是要全面確認和保護人格權。全面確認和保護人格權是貫徹憲法第三十八條關于保護公民“人格尊嚴”的要求。全面確認和保護人格權意味著,從個人生前到死后的人格權益的保護,包括胎兒的利益和死者人格利益的保護;從網絡環境到實體空間的人格權益保護;從物質性人格權(如生命健康權)到精神性人格權的保護(如隱私權、名譽權)等。人格權的保護還包括了各種人格權在行使中可能涉及到的各種法律問題,如禁止性騷擾、非法跟蹤、偷拍偷錄、私闖民宅,維持信用記錄準確完整,保障個人的基因和遺傳信息隱私等。尤其是適應社會的變遷和科技的發展,人格權需要保持其開放性。例如,伴隨著人工智能的發展,個人聲音的利用方式也越來越多樣化,聲音作為一種人格利益,其保護也會越來越重要。這就有必要在民法典中保持人格權的開放性,形成人格權保護的兜底條款。

  二是事前預防與事后救濟并重。一方面,在網絡時代,應當更加重視對人格權侵權行為的預防,因為與傳統社會的信息傳播方式不同,網絡信息的傳播具有即時性,而且網絡的無邊界性以及受眾的無限性,也使得網絡環境對信息的傳播具有一種無限放大效應,網絡信息一經發布,可以瞬間實現全球范圍的傳播,損害后果將被無限放大。尤其是在網絡環境下,侵害人格權的損害后果往往具有不可逆性,損害一旦發生,即難以恢復原狀,這就需要更加重視對侵害人格權侵權行為的預防。為此,許多國家都采用了禁令、刪除、屏蔽、斷開鏈接等各種方式來保護網絡侵權的受害人,以防止損害的進一步擴大。我國民法典人格權編應當積極總結我國司法實踐經驗,同時借鑒外國經驗,對禁令等制度作出規定,以強化對人格權的保護。另一方面,在人格權遭受侵害的情況下,要采用精神損害賠償、消除影響、恢復名譽和賠禮道歉等方式,充分實現對人格權的救濟。

  三是要規范人格利益的利用。某些人格權本身具有一定的可利用價值。例如,個人的姓名、肖像以及法人的名稱等,具有一定的經濟價值,可以成為經濟利用的對象。尤其是在現代信息社會,個人信息不僅強調保護,而且注重利用,但是在大數據時代,數據開發和利用也會給個人信息保護帶來巨大威脅,尤其是在數據開發、數據流通、數據共享過程中,個人信息泄露的現象頻頻發生。因此各國都普遍地尋求數據流通和人格權保護之間的平衡。美國傳統上更注重個人信息利用,以促進數據產業的發展,而歐盟更注重個人信息保護。但現在出現了共同的趨勢,即在數據的開發、共享中,普遍重視對個人信息的保護。因此,人格權編應當對民事主體,對個人信息所享有的基本權利以及個人信息利用的基本規則作出規定。

  (四)維護金融安全和秩序,推動金融創新 

  金融安全既關系到廣大投資者財產權益的保護,也關系到國家基本經濟秩序的穩定,金融安全是國家安全的重要內容,也是經濟平穩、健康發展的重要基礎和前提。因此,維護金融安全對于保障我國經濟社會健康、有序發展具有戰略性、根本性的意義。我國的民法典作為社會主義市場經濟的基本法,應當在維護金融安全、推動金融創新方面發揮重要作用。擔保制度本身就是直接為擔保債權履行而設置的,其也具有直接的融資功能。缺乏完善的擔保制度就難以實現金融安全,甚至可能導致金融危機,美國次貸危機的出現就是一個反面教訓,其根源就在于各種無抵押的融資失去控制。因此,民法典完善擔保法律制度,對于維護金融安全和金融秩序,并推動金融創新具有重要意義。就擔保制度而言,民法典分編編纂過程中應當重點解決如下問題:

  一是建立統一的動產擔保登記制度。長期以來,我們把登記視為一種行政管理方式,而沒有把登記看作是物權的公示方法,這也導致不同的政府部門負有不同的登記職責,分別管理不同類型的動產和權利的登記事務。我國物權法第10條規定了不動產的統一登記制度,就擔保領域來看,其并沒有規定統一的動產擔保登記制度,動產擔保登記制度在很大程度上仍然處于部門化、分散化的狀態。從我國目前登記管理體系來看,共有十幾個部門負責不同類型的動產、權利登記,這既導致登記規則的不統一,也會給登記申請人辦理登記帶來極大的不便。由于相關的登記系統并未聯網,必然會產生“信息孤島”,這不僅造成查詢登記的困難,而且會影響登記信息的充分披露,甚至有可能給欺詐行為提供可乘之機,妨礙交易的安全、有序。民法典分編編纂應當有利于促進建立統一的動產擔保登記制度,以實現動產擔保登記規則的統一化,避免隱性擔保,維護交易安全。我很高興地看到,本次常委會審議的物權編草案中擔保物權部分已經刪除了各具體登記機構的規定,這為建立統一的動產擔保登記制度奠定了很好的基礎。

  二是明確各項擔保權的實現順序。從我國立法層面看,除物權法規定了抵押權、質權、留置權等物權性質的擔保方式外,擔保法還規定了保證、定金等債權性質的擔保方式,合同法還規定了所有權保留、融資租賃等非典型擔保方式。由于各種擔保權規定在不同的法律之中,其實現的先后順序并不明確。例如,在一棟建筑物之上,可能涉及到抵押權、建設工程優先權、業主的所有權等,究竟應當優先保護哪一項權利?現行法對此并沒有明確規定。民法典分編在統一規定各種擔保方式的基礎上,也應當進一步明確各項擔保權實現的先后順序。

  三是擴大擔保財產的范圍,豐富擔保方式。從保障債權的角度來看,有擔保的債權總是比沒有擔保的債權更容易實現,因此,擔保的財產范圍越大,就越有利于保障債權的實現,越有利于維護金融安全。而從債務人的角度來看,擔保的財產范圍越廣泛,就越有利于債務人的融資,也越有利于各種金融創新。因此,民法典應當盡可能地擴大擔保財產的范圍,鼓勵更多的擔保。從我國現行立法來看,有的立法對擔保財產的范圍進行了較為嚴格的限制,這可能不利于發揮擔保制度的功能。例如,我國物權法第223條對權利質權的客體范圍進行了一定限制,這導致實踐中出現的賬戶質押、數據權利質押的效力并不清晰,也影響了權利質權功能的發揮。

  四是規定保證合同。保證實際上是以個人的信用為擔保,所以又稱為“人保”。保證是一種重要的擔保方式,在社會經濟生活中發揮了重要的融資、擔保功能。市場經濟也是信用經濟,俗話說,“信用為王”,良好的信用既可以便利個人的經濟活動,也可以通過為他人提供擔保等方式而積極利用,具有物的擔保所不具有的重要優勢。因此,法律應當鼓勵保證。我國擔保法雖然對保證合同作出了規定,但從實踐來看,有些規則已經過時,民法典分編合同編在規定保證合同的同時,有必要作出修改。

  五是完善借款合同的規則。目前在實踐中,非法集資比較嚴重,高利貸糾紛頻發。民法典關于借款合同的規則要促進融資,也要防范金融風險,特別要防止高利貸所帶來的巨大社會負面影響。建議借鑒司法解釋的經驗,規定高利貸的判斷標準,并區分不同情形確定高利貸合同的效力。

  (五)推進農村土地的市場化流轉,維護農民的權益 

  推進土地承包經營權“三權分置”改革。在農村土地制度改革中,“三權分置”改革有力地促進了農村土地的高效利用。民法典物權編應當及時確認這一改革方向與成果,對土地經營權作出系統規定。物權編中可以規定,土地承包經營權人可以流轉土地經營權。經營權經登記作為一項物權,可以進行抵押、進行流通和轉讓,從而便于權利人融資。經營權主體應當突破承包經營權的身份限制,包括一些經營單位(如專業公司、種植能手等),以充分發揮土地經營的效用。當然,在確認經營權的同時,要明確確認經營權不得影響土地承包經營權人的利益,尤其是要保持土地承包經營權的長期穩定,以貫徹落實農村的基本經營制度。

  (六)促進家庭和諧,維護家庭穩定 

  家庭是社會的細胞,也是社會穩定、和諧的基礎,“家和萬事興”。我們應當注重家庭建設、維護家庭的和諧與穩定。婚姻家庭法律制度是民法典的重要組成部分,法國民法典的起草人波塔利斯曾經指出,所有權和家庭法是民法典的“兩大主要基石”。這也反映了婚姻家庭法的重要性。夫妻關系、父母子女關系是家庭關系的核心,在家庭關系中要處理好個人和家庭之間的關系,同時也要考慮到其他近親屬之間的關系,維護家庭關系的和諧與穩定。民法典分編的編纂也應當堅持維護家庭和諧與穩定的價值取向,民法典在調整家庭關系時,既應當尊重中國的傳統,也應當順應時代發展的需要,對某些規則作出必要的調整。

  1.完善夫妻共同債務規則。我國相關的司法解釋已經對夫妻共同債務的認定規則作出了規定,民法典分編編纂應當積極總結相關的司法實踐經驗。在實踐中,夫妻一方對外舉債,究竟應當是由夫妻雙方負責,還是由一方負責,糾紛很多。司法實踐采用了“家庭日常生活需要”的標準,也就是說,屬于家庭日常生活所負的債務,由夫妻雙方負責。這實際上采納了各國民法普遍采納的夫妻日常家事代理權制度,即夫妻一方因家庭日常生活需要而實施的民事法律行為,對夫妻雙方發生效力。問題在于,超出家庭日常生活需要的,是否屬于夫妻共同債務,需要民法典作出相關規定。

  2.完善夫妻財產約定制度。我國目前夫妻財產制采婚后夫妻共同財產制,以法定共同財產制為主,以約定財產制為輔。該制度基本適應了我國的國情,但應當看到,當事人進行夫妻財產約定的情況也越來越多。在約定財產制的情況下,它原則上是在夫妻之間的約定,而夫妻財產約定并無公示方法,如果第三人不知道就無法對第三人發生效力,這在很大程度上不能發揮夫妻財產約定的作用。例如,在夫妻一方對外負債、借款等情形下,就不能有效發揮約定的作用。可以考慮引入夫妻約定財產制的公示制度,使得夫妻財產約定能夠被第三人查詢。

  3.進一步完善結婚登記制度。在實踐中,當事人基于各種原因,如規避房屋限購政策、多獲得拆遷補償、規避納稅義務等,會實施各種假結婚、假離婚行為。但是,現行立法并沒有為結婚登記中的瑕疵提供有效的規范,使得法院無法可依。在民法典之中,可以針對各類結婚登記瑕疵,作出不同的規定。總體上,要堅持維護婚姻關系穩定的價值取向,盡量抑制假結婚和假離婚現象。同時,對于嚴重的結婚登記瑕疵,可以規定其屬于婚姻無效的范疇。另外,針對實踐中利用偽造、變造或者冒用他人身份證件、戶口簿、無配偶證明及其他證件、證明材料等方式騙取結婚登記的行為,是否導致婚姻無效,存在爭議,婚姻家庭編需要對此作出明確規定。

  4.增加離婚冷靜期的相關規定。在實踐中,沖動離婚、輕率離婚的現象較多,使得離婚過于草率。為了進一步穩定婚姻關系,維護家庭的穩定,有必要借鑒國外的立法經驗,在婚姻家庭編之中規定離婚冷靜期。也就是說,給婚姻雙方當事人一定的冷靜思考的期限。在該期限經過后,決定是否準予離婚。一般認為,該期限不宜超過三個月。

  5.進一步擴大遺產的范圍,完善遺產管理規則。隨著我國經濟社會的發展,財產的形式也在不斷豐富,網絡虛擬財產、數據財產等不斷出現,這就需要在繼承法第3條規定的基礎上,進一步擴大遺產的范圍,以充分體現保護產權和繼承權的精神。因此,凡是非專屬于死者自身的財產,都應當可以成為繼承的對象。同時,在繼承開始前,遺產也需要進行管理,民法典繼承編也需要對遺產管理的規則作出規定。

  (七)回應科技發展需要,完善網絡治理 

  一是要加強高科技時代人格權的保護。人類社會已經進入互聯網高科技時代,美國學者福祿姆金(Froomkin)曾經總結了許多高科技的發明,如紅外線掃描、遠距離拍照、衛星定位、無人機拍攝、生物辨識技術、語音識別等,他認為,高科技爆炸給人類帶來了巨大福祉,但都有一個共同的副作用,即對個人的隱私保護帶來了巨大威脅,已經使得個人無處藏身。大數據記載了我們過去發生的一切,也記載了我們正在發生的一切,同時能夠預測我們未來發生的一切,無論我們走到哪里,只要攜帶手機,相關軟件借助于Cookie技術,就可以時刻知道我們的準確定位,人類好像進入了一個“裸奔”的時代。他認為,現代法律遇到的最嚴峻的挑戰就是如何尊重和保護個人隱私和信息,這也要求我國民法典對此涉及的新的法律問題作出回應。同時,隨著人工智能技術的發展,聲音識別、人臉識別的應用范圍日益廣泛,這也提出了聲音和形象權益保護的問題。此外,隨著生命科學的發展,個人基因和遺傳信息的保護也日益嚴峻,器官移植技術的發展也要求法律及時回應器官捐贈等現實問題。

  二是妥善平衡人格權保護和數據流通之間的關系。從世界范圍來看,數據的采集和共享的方式正在發生日新月異的變化,而且導致數據作為一種產業蓬勃發展,但由此帶來的其與個人信息等人格權的保護之間的沖突越來越明顯。目前在我國大數據產業的發展過程中,既要鼓勵數據的開發、利用和共享,以促進數據產業的發展,但也同時要提高對個人信息的保護關注度,完善保護規則。例如,大數據產業發展起來后,必然實行數據共享,其中也大量涉及個人信息數據的共享。但在數據共享中,數據開發者是否需要取得信息主體的同意,分享者獲得數據后如何使用這些數據等等。這些界限不清晰,數據共享就很容易變成數據的有償交易,而造成對信息權利人的權利侵害,無法實現數據產業的長期健康發展。我國民法典分編應當妥善平衡二者的關系,既要注重發揮個人信息的經濟效用,也要注重保護信息主體的個人信息權利,不能因為過度保護個人信息等權利而限制了數據產業發展,也不能為發展數據產業而不考慮個人信息等權利的保護。民法典的相關規則設計應當妥善平衡二者之間的關系。鑒于這個問題比較復雜,民法典作為民事基本法,可以只規定平衡人格權保護和數據流通之間關系的基礎性規則,或者做原則性規定,為有關單行法細化規定個人信息的保護提供依據。

  三是細化網絡侵權規則,明確網絡交易平臺的法律責任。我國侵權責任法雖然已經對網絡侵權規則作出了規定,但過于簡略,民法典侵權責任編有必要在此基礎上作出進一步的細化規定,如細化其注意義務標準,從而妥善平衡網絡平臺、權利人和行為人之間的利益關系,對網絡平臺的法律責任作出明確規定。

  四是對網絡交易規則作出規定。我國已經成為全球最大的電子商務市場,隨著我國網絡交易規模的擴大,也產生了許多新的法律問題,且與傳統的交易規則存在一定的區別,尤其是在合同訂立的方式、具體格式條款的規制、履行方式和違約責任的承擔等方面,具有一定的特殊性。民法典合同編也需要積極回應這一社會現實,對網絡交易的特殊規則作出規定。

  四、民法典分編編纂應當妥善處理的幾個關系 

  (一)處理好民法典分編和總則的關系 

  民法總則為民法典分編的制定提供了指導,民法典分編的編纂應當妥當協調其與民法總則之間的關系。民法典總則與各分編的關系是一般與個別的關系,在分編有規定時,應當適用分編的規定,在分編無規定時,才適用總則。在民法典分編制定過程中,有必要協調好如下兩方面的關系:一是明確民法典總則對分編的指導關系。民法典分編是民法典總則的進一步展開,是民法典總則原則和規則的進一步細化,民法典總則所確立的基本原則可以有效指導民法典分編。民法典總則中確立的民事法律行為、民事權利和民事責任制度,是民法典分編編纂的重要指導。二是避免分編與總則規則的重復。法貴簡約,總則本身是一種實現立法簡約的立法技術,目的在于避免民法典條文的重復和冗余,總則和分編規則應當避免重復。對于總則已經作出規定的規則,分編之中就不必再予以規定。例如,民法典總則中的民事法律行為效力規則與現行合同法關于合同效力的多數規則重復,民法典合同編就不必再就合同效力作出規定。

  (二)處理好民法典分編和民商事特別法的關系 

  歐洲十九世紀制定民法典的時候,實行“法典中心主義”,認為民法典可以囊括各項民商事規則,但歷史證明這是已經破滅的神話。民法典制定后,必然要在民法典之外頒布大量的民商事特別法,民法典僅僅是民事活動和民事審判的基礎規則,特殊的民商事活動應當交由民商事特別法予以規定,而普遍適用于所有民事主體的活動,則應當由民法典分編予以規范。民法典分編和民商事特別法的關系是基本法和特別法的關系,民商事特別法的規則原則上應當優先適用,但鑒于我們的特別法規定有一些已經過時,民法典分編可以對其進行修改與完善。在此情形下,可能形成新法與舊法的關系,在法律適用層面,應當適用新法優先于舊法的法律適用規則。為此,必須要處理好民法典和民商事特別法之間的關系。

  (三)處理好立足本國國情和借鑒吸收國外經驗的關系 

  民法典分編的編纂既要堅持立足本國國情,又要積極吸收國外先進的立法經驗。一方面,民法典分編必須回歸中國法治的本土實踐,從中國實際出發。民法典分編應當充分體現我國的文化習俗和優良傳統,弘揚傳統法律文化,解決法治建設“接地氣”的問題。特別是在物權編、婚姻家庭編、繼承編等的制定過程中,更應當注重本土性。另一方面,隨著經濟全球化的發展,法律的國際化和全球化成為一種勢不可擋的發展潮流和趨勢,兩大法系相互借鑒,相互融合,許多國際公約、慣例等也逐漸成為國內法的重要淵源。在全球化背景下,有些與市場經濟關系密切的規則,如合同、擔保等規則,應當積極借鑒國際上先進的法治經驗,為我所用。

  (四)必須處理好改革與民法典編纂的關系 

  從比較法的經驗來看,許多國家編纂民法典也旨在推動和鞏固社會和經濟的變革。例如,法國民法典推進了資產階級革命的進程,確認、鞏固了革命成果;德國民法典促進了德國從農業社會向工業社會的轉型;日本民法典是明治維新變法圖強的重要舉措。我國編纂民法典也是全面深化改革的重要保障。但法典求穩,改革求變,兩者之間也存在一定的沖突。為協調二者之間的關系,民法典規則在總結改革經驗、鞏固改革成果的同時,也應當保持適當的抽象和開放性,以有效應對社會轉型和改革中的新情況、新問題,對于一些看得準的問題或者發展方向明確的問題,民法典編纂也應當作出前瞻性的規定,從而引領改革、推進改革,為改革過程中可能出現的問題提供解決方案,為將來可能施行的改革提供法律依據,以確保將來的改革能夠于法有據。當然,對于那些尚無成熟規律和經驗可循的問題,立法不能脫離改革進程的實際情況,對于前景不明晰的改革事項,應當保持謙抑態度,不能強行作出剛性規定或作出過多限定,從而為將來的改革預留空間。

  結語 

  中國特色社會主義已經進入新時代,應當有與新時代國家繁榮、民族復興相適應的偉大法典。我們相信,在黨中央的正確領導下,在立法機關、理論界和實務界的共同努力下,一定能夠制定出一部立足中國實踐、回應現實需要、展現中國智慧、面向二十一世紀的民法典,為全面建設社會主義法治體系奠定必要的制度基礎,為兩個一百年目標的實現提供堅實的制度保障。

  (主講人系中國人民大學常務副校長、法學院教授) 

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